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最後更新日期:2022年6月15日 非獨家 NAKIVO 軟體經銷商協議 本合約須經經銷商簽署,並由 NAKIVO 透過電子批准確認函收訖及接受後,方告生效。 本非獨家軟體經銷商協議(以下稱"本協議")自獲准加入 NAKIVO 經銷商計劃之日(以下稱"生效日")起,由 與 NAKIVO, Inc.(一家總部位於美國內華達州斯帕克斯市斯帕克斯大道 4894 號,郵遞區號 89436-8202 的美國公司,以下簡稱"NAKIVO")與在線上申請表中填寫公司名稱(以下簡稱"經銷商"),且其主要營業地點為線上申請表中所填之公司地址,雙方於獲准加入 NAKIVO 經銷商計畫之日(以下簡稱"生效日")簽訂。 背景 A. NAKIVO 已開發其軟體產品,並希望對該等產品進行廣告宣傳、推廣、行銷及分銷。 B. 經銷商希望取得作為產品獨立經銷商的權利,並擁有行銷、推廣及轉售產品的非專屬權利。 協議 NAKIVO 與經銷商達成以下協議: 1. 經銷商之委任。根據本協議所載之條款及條件,NAKIVO 委任經銷商為產品於本線上申請書所填報國家內指定地理區域("市場")之獨立、非專屬授權經銷商,且經銷商茲此接受該項委任。 經銷商僅得於市場範圍內向第三方終端使用者進行產品的廣告宣傳、推廣及轉售。就本協議而言,"終端使用者"一詞指為自身使用而非轉售或分銷目的而欲取得產品之個人或實體。經銷商不得授權或委任任何經銷商、次級經銷商、代理商、代表、分包商或其他第三方進行產品的廣告宣傳、推廣、轉售或分銷。 本協議中 NAKIVO 未明確授予之所有權利,均由 NAKIVO 保留。在不限制前述規定之一般性的前提下, NAKIVO 保留在全球範圍內(包括市場內)對產品進行廣告、推廣、行銷及分銷之權利,並有權委任第三方進行上述活動。 此外,NAKIVO 保留隨時及不時自行決定修改任何或所有產品的權利,或停止發布、分銷、銷售或授權任何或所有產品,且無須承擔任何形式的責任。 2. 對價、訂單與交付。經銷商購買產品的初始價格("價格")應以 NAKIVO 收到經銷商申請後所簽訂的後續產品與定價協議為準。經銷商確認,NAKIVO 有權隨時及不定期調整任何或所有產品的價格。 NAKIVO 將於接獲經銷商之書面訂單並收到全額付款後發貨,惟雙方另以書面另行約定者除外。經銷商應以美元支付產品款項,並使用 Visa、MasterCard 或 American Express 信用卡、電匯,或 NAKIVO 可能批准之其他方式,以可立即動用之資金支付。 訂單將透過網路從 NAKIVO 的線上倉庫發貨。除非雙方另有書面約定,經銷商應承擔履行本協議所產生的一切費用。經銷商購買及銷售產品所產生的所有運費、保險費、關稅及稅款均應由經銷商支付。 經銷商應就經銷商履行本協議所產生的任何義務,向 NAKIVO 提供彌償並使其免受損害,包括向任何政府機構支付雇主法定稅款、預扣稅、社會保障稅或其他稅款、徵費或關稅之義務,以及由此產生或導致的任何及所有損害、損失、責任及費用(包括合理的律師費及訴訟費用)。 3. 產品的行銷與推廣 3.1 推廣。經銷商應盡最大努力向市場中的終端用戶行銷及推廣產品,包括:(a) 經銷商出席貿易展會並於會中推廣產品, (b) 將產品列入經銷商的產品清單及經銷商的其他行銷資料中,(c) 在行業期刊、雜誌及其他適當出版物上為產品刊登廣告,以及 (d) 應 NAKIVO 要求,將 NAKIVO 的新聞稿及其他宣傳與銷售資料翻譯並於市場內發行。 3.2 行銷實務。 經銷商應始終以專業態度履行本協議項下之義務,並遵守本協議及 NAKIVO 頒布之任何指引。經銷商應:(a) 以能隨時為產品及 NAKIVO 之聲譽、商譽與名聲帶來正面影響之方式經營業務; (b) 避免任何對 NAKIVO、產品或公眾造成或可能造成損害的欺騙性、誤導性或不道德行為,包括但不限於貶低 NAKIVO 或產品;(c) 不得就 NAKIVO 或產品作出虛假或誤導性陳述;以及 (d) 不得就 NAKIVO 或 產品作出任何陳述,該等陳述須與 NAKIVO 針對該等產品之最終使用者授權協議、NAKIVO 分發之宣傳材料及其他文獻(包括該等材料中所載之所有責任限制及免責聲明)相符。 3.3 宣傳材料。經銷商同意,NAKIVO 可全權酌情決定在其廣告及宣傳材料(包括產品文獻及 NAKIVO 網站)中列出經銷商的商號、地址、電話號碼及網站網址。在本協議有效期內,NAKIVO 得向經銷商提供與產品相關的宣傳材料。 經銷商不得將宣傳材料用於除向市場中的終端用戶宣傳及推廣產品以外的任何目的。儘管經銷商可能被視為或被默認擁有相反的權限,經銷商未經 NAKIVO 事先書面批准,不得分發任何由經銷商自行製作且涉及 NAKIVO 或產品的宣傳材料。 3.4 許可證、授權及法律遵循。經銷商應自行負擔所有費用,取得履行本協議所需之所有許可證及授權,並於履行本協議時遵守所有適用之法律、規則及法規。在不限制前述規定一般性的前提下,經銷商應遵守所有適用之出口法律。 在不限制前述規定的前提下,經銷商同意,除非根據美國出口法律或法規的需求,已事先獲得美國商務部的出口許可證或授權,否則不會故意將任何產品出口或再出口至國家組別 Q、S、W、Y 或 Z、阿富汗或中華人民共和國。 3.5 隱私/資料收集。 經銷商應在本協議有效期內,隨時採取適當的技術及組織措施,以保護其因本協議而收集、存取或處理的任何終端使用者資料,防止其遭受未經授權或非法的使用、揭露、處理或變更。 經銷商在收集、使用、披露及處理任何此類終端使用者資料時,僅得依照 NAKIVO 的指示行事,但無論在何種情況下,均須遵守所有適用之法律、規則及法規。 4. 產品的轉售。NAKIVO 應向經銷商提供其終端使用者授權協議的副本。 經銷商應立即審閱該等協議,並告知 NAKIVO 應對終端用戶許可協議進行哪些修訂(如有),以便在市場上進行轉售,以確保該等協議符合市場當地法律的需求,且 NAKIVO 在該當地法律下的專有權、保固免責聲明及責任限制方面所獲得的保護,至少與美國聯邦法律及內華達州法律所提供的保護同等嚴格。 經銷商可自行決定產品售價,並向終端使用者收取費用。 經銷商僅可透過銷售"套裝"來分銷產品。就本協議而言,"套裝"指包含特定產品、相關使用者文件,以及 NAKIVO 為在市場上使用而可能修改過的 NAKIVO 終端使用者授權協議之實體或電子媒體。 終端使用者與 NAKIVO 之間的關係應以適用的 NAKIVO 終端使用者授權協議為準。儘管有前述規定,就 NAKIVO 與經銷商之間而言,經銷商應全權負責向市場中的終端使用者提供支援。若經銷商無法有效回應任何終端使用者的請求,應立即通知 NAKIVO。 5. 所有權。就 NAKIVO 與經銷商之間而言,產品及相關 NAKIVO 宣傳資料與文件之所有權利、所有權及權益(包括但不限於所有著作權、專利權、商標權與服務標誌權、商業秘密權及其他智慧財產權)均屬且將繼續為 NAKIVO 所有,且經銷商僅得依本協議明文許可之方式使用該等項目。 經銷商不得移除、變更或以其他方式修改產品、NAKIVO 宣傳資料及／或文件中所載之任何著作權、商標或其他所有權聲明。 6. 機密資訊 6.1 "機密資訊"之定義。"機密資訊"包括:(a) 產品;(b) 任何關於終端使用者的個人識別資料或資訊;(c) NAKIVO 向經銷商披露之任何及所有資訊(不論其格式為何),且該資訊已被標示為或可合理理解為機密及／或專有; (d) 經銷商所編製之任何筆記、摘要、分析或資料,凡屬機密資訊之複本或衍生作品,或可據此推斷或以其他方式理解機密資訊者;以及 (e) 本協議之條款與條件。"機密資訊"不包括經銷商從 NAKIVO 取得且能透過書面證據明確證明下列情況之資訊:(x) 經銷商係從無保密義務之第三方處獲悉或知悉該資訊; (y) 因經銷商之作為或不作為而為公眾所知悉或已為公眾所知悉;或 (z) 由經銷商在未使用機密資訊的情況下獨立開發。 6.2 經銷商之義務。除本協議明確授權外,經銷商不得將機密資訊用於任何目的。 除本協議明確規定外,經銷商不得向任何第三方披露機密資訊,並應以保護其自身同等重要機密資訊所採用的相同謹慎程度來保護及處理所有機密資訊,但無論如何不得低於合理謹慎的標準。除本協議明確規定外,未經 NAKIVO 事先書面授權,經銷商不得使用、製作或委託製作機密資訊的任何複本(不論全部或部分)。 若經銷商依法須披露機密資訊,經銷商應於 NAKIVO 有充足時間尋求救濟之前,通知 NAKIVO 該項披露要求,並與 NAKIVO 合作採取適當的保護措施,且應以最大限度防止機密資訊進一步洩露的方式進行披露。 7. 免責聲明。 除適用之 NAKIVO 終端使用者授權協議中向終端使用者作出的明示保證(如有)外,NAKIVO 對產品不作任何其他明示或默示之保證。 NAKIVO 聲明不承擔且排除任何及所有默示保證,包括但不限於適銷性、特定目的或用途之適用性,以及不侵權之默示保證。 任何人皆無權就產品或產品所提供的媒體作出任何其他保證或聲明。經銷商不得代表 NAKIVO 作出任何明示或默示的保證。 8. 責任限制。 NAKIVO 根據本協議對經銷商承擔的總責任,不論是因違約或侵權所致,均以經銷商為引發索賠之產品副本所支付的價格為限。在任何情況下,NAKIVO 均不對與本協議有關或因本協議而產生的任何間接、 懲罰性、特殊性、附帶性或衍生性損害賠償(包括業務、收入、 利潤、使用、資料或其他經濟利益的損失),無論其成因為何,亦不論責任理論為何,即使 NAKIVO 先前已被告知此類損害的可能性,且即使本協議所規定的任何專屬救濟措施未能達到其基本目的。 9. 經銷商之賠償責任。 經銷商應就因經銷商與本協議相關之活動、經銷商違反本協議,或經銷商針對 NAKIVO、產品或本協議所作之不實陳述,而導致任何第三方提出之任何及所有索賠、損害賠償及費用(包括合理的律師費及訴訟費用),向 NAKIVO 提供彌償、辯護並使其免受損害,不論訴訟形式為何。 若經銷商或其代表、代理人所提出的任何聲明、保證或陳述,與 NAKIVO 在適用之終端使用者授權協議中提供的保證不符,經銷商應對此承擔全部責任。 10. 侵權。若第三方主張終端使用者對產品的許可使用行為侵犯任何美國專利或著作權,且該主張導致針對經銷商的任何索賠或訴訟,NAKIVO 同意為經銷商進行辯護或(由其自行決定)進行和解,惟前提是 NAKIVO 須掌控該辯護或和解談判,且經銷商須就任何此類索賠立即通知 NAKIVO,並在辯護過程中提供合理協助。 若發生此類侵權主張,NAKIVO 得自行決定向經銷商提供其合理滿意的替代產品,以替換經銷商當時庫存中受影響的產品。若侵權係源於 NAKIVO 已通知經銷商其真誠相信經銷商的活動將導致此類侵權後,經銷商仍繼續進行該等活動所致,則 NAKIVO 無須根據本條承擔責任。 上述內容即為 NAKIVO 就智慧財產權侵權所承擔之全部責任。 11. NAKIVO 技術支援。NAKIVO 應於經銷商提出合理要求時,不定期為經銷商提供產品技術培訓,並按 NAKIVO 當時針對該培訓之現行收費標準收取費用。 除非 NAKIVO 自行決定同意在其他位置提供培訓,否則所有培訓均將在 NAKIVO 的辦公室進行。 12. NAKIVO 商標。"NAKIVO 商標"指 NAKIVO 針對其產品及服務所使用的所有名稱、標誌、徽標、設計、商品外觀及其他品牌標識。 經銷商在履行本協議項下義務時,可使用相關的 NAKIVO 商標來指稱產品,惟此類引用不得造成誤導,且須符合 NAKIVO 頒布的任何指引。經銷商未獲授任何 NAKIVO 商標的權利、所有權、許可或權益。經銷商確認並同意,其對 NAKIVO 商標的任何使用均僅使 NAKIVO 受益。 若經銷商因法律規定或其他原因取得任何 NAKIVO 商標之權利,應立即且無須 NAKIVO 負擔任何費用或開支,將該等權利連同所有相關商譽一併轉讓予 NAKIVO。 13. 雙方關係。本協議不構成任何一方為另一方的代理人,亦不建立雙方之間的合夥、合資企業或類似關係,且任何一方均無權以任何方式使另一方承擔義務。 經銷商確認並同意,其與 NAKIVO 之關係屬獨立承包商關係,且經銷商不得以任何明示或暗示的方式,表現出超出獨立承包商關係之外的其他關係。NAKIVO 與經銷商確認並同意:(a) 經銷商有權推廣及銷售 NAKIVO 以外之公司所提供之產品及服務;(b) 經銷商無須專門推廣 NAKIVO 之產品或服務; 且 (c) 經銷商決定將其全部或部分商業資源投入任何特定公司的產品或服務,完全由經銷商自行決定。 14. 期限與終止 14.1 期限。本協議自生效日起為期一年。除非任一方於初始或任何續約期限屆滿前至少 60 天向另一方發出書面通知,表明其無意續約,否則本協議將自動續期一年。 14.2 終止。 縱有本協議任何條款可能被解釋為與此相悖,NAKIVO 得於向經銷商發出 30 天事前書面通知後,無須理由且不承擔任何責任而終止本協議。若發生任何重大違約,且於收到載明該違約事項之書面通知後 10 天內,違約方未能以非違約方滿意之方式予以補正,則任一方均可終止本協議。 14.3 終止之效力。 本協議終止後,經銷商應停止所有產品的廣告、行銷及轉售活動。本協議之終止不影響雙方針對經銷商於終止生效日前所分銷之產品所享有的權利或應盡之義務。 14.4 終止免責。任何一方均無須就依據本第 14 條終止本協議所產生之任何損害承擔責任。 經銷商確認並同意,NAKIVO 對經銷商依本協議所產生的營收不承擔任何責任;且經銷商同意就 NAKIVO 依據本協議規定終止本協議所導致之經銷商營收、財務預測或經濟價值相關之任何及所有索賠與責任,對 NAKIVO 予以免責、免除損害賠償責任並予以賠償。 14.5 效力存續。本協議的屆滿或終止,不免除任何一方於該屆滿或終止前依本協議所產生的義務。依其性質應予存續之權利與義務,於本協議終止或屆滿後仍繼續有效。 15. 轉讓。未經 NAKIVO 事先書面同意,經銷商不得將本協議或其於本協議下的任何權利或義務,無論全部或部分,透過法律規定或其他方式進行轉讓或移轉。 任何試圖將本協議或經銷商根據本協議享有的任何權利或承擔的任何義務進行讓與、分包或其他轉讓的行為均屬無效,並將被視為對本協議的重大違約。本協議對各方及其獲准的繼承人及受讓人具有約束力,並使各方及其獲准的繼承人及受讓人受益。 16. 通知。本協議所要求或允許之任何通知或其他通訊,均應以書面形式為之,並親自送達至本協議開頭指定之主要營業地址,或以掛號信或認證郵件(要求回執、預付郵資)寄送至上述地址,或寄送至任一方日後依照本協議條款向另一方提供之其他地址。 儘管有前述規定,NAKIVO 得透過印刷品、email 或電子通訊刊物,就價格、產品說明、訂購程序、交付程序及其他例行事項與程序之變更發出通知。 17. 不可抗力。若因不可抗力因素導致 NAKIVO 未能履行或延遲履行本協議項下之任何義務,NAKIVO 概不承擔責任。經銷商應接受於合理時間內進行之任何延遲發貨或交付。 18. 準據法;律師費。本協議應受美國內華達州法律管轄,並依該法律解釋及執行。雙方同意,任何與本協議有關的法律訴訟或程序,僅得向內華達州法院的聯邦或州位置提起。 透過簽署及交付本協議,各方就任何此類訴訟或程序,均服從並接受該等法院的專屬管轄權。若提起任何法律訴訟或程序,勝訴方除有權獲得其可能享有的其他救濟外,亦有權獲得所有律師費、訴訟費用及開支。 本協議不受《聯合國國際貨物銷售合同公約》或《統一商法典》第2A條之規定管轄,且明確排除該等條文之適用。 19. 衡平法救濟。 經銷商確認,任何涉及未經授權使用機密資訊或 NAKIVO 智慧財產權而違反或可能違反本協議之行為,將對 NAKIVO 造成無法彌補的損害,且損害賠償無法作為充分的救濟;因此,除法律另有規定之權利及救濟外,NAKIVO 有權視情況尋求禁制令或其他衡平法救濟,且經銷商茲此放棄要求 NAKIVO 提供保證金的權利。 若因經銷商違反或可能違反本協議,且涉及未經授權使用機密資訊或 NAKIVO 智慧財產權,致使 NAKIVO 尋求禁制令或其他衡平法救濟,經銷商同意不得在任何相關訴訟程序中主張 NAKIVO 的法律救濟已屬充分。 若 NAKIVO 尋求任何衡平法救濟,此舉不應被視為排除或阻止其尋求法律救濟,亦不應被視為 NAKIVO 已作出救濟選擇。 20. 完整協議;放棄權利。本協議構成雙方就本協議標的所達成的完整協議與共識,並取代及終止雙方先前就該標的所作之所有其他承諾、安排或共識(不論口頭或書面)。除非經雙方簽署之書面文件,否則不得修改或修訂本協議。 本協議之任何條款均不得因任一方、其代理人或僱員之任何行為或默許而被視為已獲放棄,惟經放棄方之高級主管簽署之書面文件方可予以放棄。對本協議任何條款之單次放棄,不構成對其他條款或同一條款於其他場合之放棄。 21. 契約語言。本協議以英文訂立並簽署。為方便起見,各方可使用本協議的其他語言譯本。若英文原始版本與任何譯本之間存在任何含義差異,應以英文原始版本為準。 為此,簽署各方於經 NAKIVO 批准之生效日起,透過點擊經銷商線上申請表中的同意方塊,即視為已訂立本協議。 ***